Fideicom
título fideicomiso


Fideicom
Notario Ungaro

Opiniones de especialistas notables

"Reemplazan a los créditos bancarios, se usan como garantías y hasta para transferir patrimonios; son los fideicomisos, la otra forma de invertir."

OPINIÓN DE NOTABLES ECONOMISTAS Y ABOGADOS

Índice


El Fideicomiso .: tel asesores jurídicos notariales:. +54-221-422-9123 info@FIDEICOM.com


La propiedad fiduciaria y el dominio fiduciario

La CAUSA FUENTE (mediata o inmediata) de la Propiedad Fiduciaria (género), es el derecho patrimonial y temporal que adquiere el fiduciario sobre los bienes fideicomitidos.

La CAUSA FUENTE (mediata o inmediata) del Dominio Fiduciario (especie), es el derecho de dominio imperfecto que adquiere el fiduciario-AMINISTRADOR DE LAS COSAS BIENES INMUEBLES O MUEBLES REGISTRABLES O NO, fideicomitidas.

ESTE PRIMER CONTRATO SE REGISTRA, (solamente), si no hay transferencia de dominio fiduciario sobre bienes inmuebles,SIENDO MUY IMPORTANTE HACERLO, (aunque no es obligatorio aún), EN UN REGÍSTRO DE CONTRATOS PUBLICOS : REGISTRO NOTARIAL ( “ESCRIBANIA”), por la seguridad jurídica que esto daría a todas las partes.- SE LE DA UN NOMBRE DE FANTASIA Y SE LLEVA A LA “A.F.I.P”.; para que tenga su numero de CUIT Y COMIENCE CON SU OPERATORIA.-

Si se hace simultáneamente la TRANSFERENCIA DEL DOMINIO FIDUCIARIO Y SE TRATA DE UN INMUEBLE, SE DEBE INSCRIBIR EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMUEBLE, ADEMAS DEL REGISTRO NOTARIAL DE CONTRATOS PÚBLICOS.-

En todos los casos se desmembra el dominio, como en una DONACION CON RESERVA DE USUFRUCTO, quedando un dominio IMPERFECTO, hasta que se cumpla con el OBJETO DEL FIDEICOMISO Y SE PERFECCIONE EL MISMO, PARA TAL FIN LAS CONDICIONES QUE SE PUEDEN PACTAR SON MUY AMPLIAS Y VARIADAS, COMO LIBRES ENTRE LAS DOS PARTES : FIDUCIANTE QUE ENTREGA Y FIDUCIARIO, QUE RECIBE PARA ADMINISTRAR.- Al cumplirse lo encomendado vuelve al FIDUCIANTE O BENEFICIARIOS O FIDUCIANTE Y BENEFICIARIOS o FIDEICOMISARIOS Y SE TERMINA EL CONTRATO, POR CUMPLIMIENTO DEL OBJETO O TRANSCURSO DEL TIEMPO: o bien por incumplimiento!! .-
“F.:A.: FIDEICOMISOS ARGENTINA

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El Fideicomiso como Negocio Jurídico, sobre bienes muebles o inmuebles o ambos.-


Negocio o acto jurídico (contractual o testamentario) mediante el cual una persona transmite o se obliga a transmitir la propiedad de uno o más bienes a otra, para que sean destinados a una finalidad determinada.

El negocio por actos entre vivos (Art. 1 y el grueso del articulado de la ley), comprende al contrato de fideicomiso ordinario y fideicomiso financiero, y el negocio por causa de muerte (Art. 3), al testamento.

  1. Transferencia de la propiedad: lo distingue de los restantes negocios fiduciarios.
  2. El encargo de confianza: es el destino que el fiduciario debe darle a los bienes que le han transmitido.

De estas notas básicas se puede concluir que:

  • La transferencia fiduciaria no es el fin último del fideicomiso.
  • Es un medio para otorgar mayores seguridades jurídicas a negocios subyacentes.
  • Las mayores seguridades las brinda el “patrimonio separado” (Art. 14 L.)

NEGOCIOS SUBYACENTES

Son los encargos establecidos en el negocio, los motivos por los cuales se transfiere la propiedad fiduciaria.

  • Pueden ser a título oneroso o gratuito.
  • El encargo demuestra que el fiduciario es el soporte jurídico de la propiedad; tiene la propiedad, sin contenido económico para él. Valor económico comprendido por el Patrimonio SEPARADO de él y del Fiduciante como también de los Beneficiarios y Fideicomisarios si los hubiere. Pues recordemos que los dos únicos dos sujetos necesarios de este contrato son el Fiduciante que entrega y el Fiduciario que recibe para administrar.-

EL NEGOCIO SUBYACENTE ONEROSO

Se lo puede entender de la siguiente manera:

Principalmente tenemos a un “FIDUCIARIO” quien construye y financia un edificio por su propia cuenta.

Por otro lado tenemos a un FIDUCIANTE “A” (constructor), quien transmite en propiedad fiduciaria al FIDUCIARIO, el Proyecto y sus derechos sobre las mejoras al inmueble (Obra). También tenemos al FIDUCIANTE “B” (dueño de tierras) el cual transmite en propiedad fiduciaria, las tierras al FIDUCIARIO.

Como resultado el FIDUCIARIO, por la autorización que surge del CONTRATO, transmite en propiedad plena 70 unidades funcionales, al BENEFICIARIO “C” Y FIDEICOMISARIO (Fiduciante “A”). Por otra parte el FIDUCIARIO transmite en propiedad plena 30 unidades funcionales al BENEFICIARIO “B” y FEDEICOMISARIO (fiduciante “B”).

EL NEGOCIO SUBYACENTE GRATUITO

El FIDUCIANTE (dueño del inmueble), transmite el dominio del inmueble al FIDUCIARIO el cual alquila el inmueble y con la renta otorga becas a los beneficiarios durante 5 años. Cumplido el plazo restituye el inmueble al fiduciante. Este FIDUCIARIO por otro lado selecciona a los BENEFICIARIOS y al FIDEICOMISARIO (Fiduciante).

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El Contrato del Fideicomiso


Definición

Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejecutarla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario) y al transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario (Art. 1 L.).

Las posiciones jurídicas

POSICIONES JURÍDICAS (Art. 1 L.):

FIDUCIANTE: Es quien constituye la propiedad fiduciaria. Pueden haber varios fiduciantes.

FIDUCIARIO: Es quien recibe los bienes en fideicomiso y se compromete a cumplir con el encargo y a darles el destino que determine el fiduciante en el contrato. ¿Co-propiedad fiduciaria?. Fiduciarios sustitutos. (Art. 9 y 10 L.)

BENEFICIARIO: Es aquel en cuyo beneficio se “administran” los bienes fideicomitidos, durante la vigencia de la propiedad fiduciaria. Pueden ser personas determinadas o determinables en el contrato. (Art. 4L). Pueden designarse sustitutos (Art. 2, II Ap. L)

FIDEICOMISARIO: Dos acepciones:

  1. Amplia: Es cualquier destinatario final (art. 26).
  2. Estricta: Es el destinatario final que no es ni fiduciario ni beneficiario. (Art. 1).

Las partes

Son Partes del Contrato el FIDUCIANTE y el FIDUCIARIO, como así también no son partes del contrato (Arts. 1 y 2 de la L. y 504 c. Civ.) el BENEFICIARIO y FIDEICOMISARIO.

Sujetos concretos

SUJETOS CONCRETOS: Son personas que en cada caso ocupan las distintas posiciones jurídicas. Cuando un determinado sujeto puede ocupar más de una posición tenemos una SUPERPOSICION DE ROLES, ejemplo: el fiduciante puede ser beneficiario y fideicomisario, o solo uno o lo otro.

Derechos y obligaciones de los sujetos intervinientes

FIDUCIANTES

  • Obligaciones legales
    • Designa al fiduciario y sus sustitutos.
    • Determina las limitaciones que tendrá el fiduciario.
    • Le indicará al fiduciario los actos que deberá realizar.
  • Derechos
    • Revocar el fideicomiso. (Art. 25 inc. B. L.).
    • Limitar las facultades del fiduciario (Art. 17 “in fine”de la L.).
    • Exigir rendición de cuentas (Art. 7 L.).
    • Solicitar la remoción del fiduciario (Art. 9 a) L.).
    • Ejercer acciones en defensa a los bienes fideicomitidos (Art. 18 L.).

FIDUCIARIO

  • Obligaciones legales
    • Ejercer la propiedad fiduciaria en el beneficio de quien se designe en el contrato. (Art. 1 L. y 6 L.).
    • Rendir cuentas (Art. 7 L).
    • Transferir los bienes cuando finalice el fideicomiso (Art. 1 y 26).
    • Iniciar las acciones necesarias para la conservación de los bienes. (Art.18 L.).
    • Disponer o gravar cuando lo requieran los fines del fideicomiso (Art. 17).
  • Derechos ****
    • Retribución (Art. 8 L.).
    • Responsabilidades: Principios generales. Específicos: (Arts. 14 y 82 L).

BENEFICIARIO

  • Puede aceptar o rechazar el beneficio. (Art. 2 L).
  • No debe identificarse al beneficiario con alguien que recibe necesariamente una liberalidad.
  • Dicho beneficio puede consistir en obtener todo o parte de los frutos de los bienes. (Art. 15 “in fine” L).
  • Su derecho a los beneficios es un derecho creditorio, temporario y transmisible por causa de muerte y por actos entre vivos (art. 2, 4to. parr. L).
  • Ejercer acciones en defensa de los bienes fideicomitidos (Art. 18 L.).
  • Exigir rendición de cuentas (Art. 7 L.).

FIDEICOMISARIO ****

  • Tiene un derecho personal a que le sea transmitida la propiedad plena de los bienes una vez cumplida la condición o plazo resolutorio u otra causa de extinción del Fideicomiso.
  • Puede transmitir su derecho por actos entre vivos o por causa de muerte (Art. 26).
  • A partir del evento resolutorio, su derecho no se limita a medidas conservatorias, sino que puede exigir el cumplimiento de la obligación del fiduciario.

Caracteres.

TÍPICO (Art. 1143 C.Civ.)

BILATERAL (Arts. 1138 y 1021 del C.Civ. y 1 L.)

CONSENSUAL (Art. 1140 C. Civ. y 4 inc. a) y 11 L.)

ONEROSO ( salvo pacto en contrario) (Arts. 1139 C. Civ. y 8 L.)

Atención: El contrato será oneroso (si el fiduciario recibe una retribución por el encargo que se le encomienda) o gratuito (si no la percibe). La transferencia de la propiedad fiduciaria es neutra. Los negocios subyacentes pueden ser onerosos o gratuitos.

FORMAL (Art. 973 C. Civ. y 4 L.)

UNITARIO

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La Propiedad Fiduciaria


Caracterización

El fiduciante se despoja de su totalidad sobre el bien a favor del fiduciario para que este cumpla con el “encargo”.

Este encargo señala :

  • El carácter temporal de la propiedad
  • La propiedad esta sometida a limitaciones reales respecto de los actos de disposición del fiduciario.
  • Las obligaciones venidas del régimen de los derechos personales, en razón del pacto de fiducia, son relaciones anexas a la propiedad fiduciaria.
  • El sustituto del fiduciario, que recibe la titularidad fiduciaria subroga, en esas relaciones al anterior titular.

Régimen de adquisición (Arts. 11, 12, y 13)

Los requisitos para la adquisición de la propiedad fiduciaria y los efectos de esa adquisición frente a terceros variarán según la naturaleza de los bienes.

Propiedad fiduciaria sobre cosas. (Dominio Fiduciario sobre inmuebles)

Efectos entre partes → Teoría del Título y el Modo (Arts. 577, 2601 y 3265 C.C)

Efectos frente a terceros (Art. 12 y 13 L.) → Inscripción Declarativa (Arts. 2505, 3135 y 2L. 17801)

Régimen de adquisición (Arts. 11, 12, y 13)

Bienes que no son cosas: se aplican las reglas de la cesión

Efectos entre partes → (Art. 1444 C.C.) – (Art. 1457 C.C.)

Efectos frente a terceros → (Art. 1459 C.C.)

SINTESIS:

Cualquiera que sea la naturaleza de los bienes, la ley no pretende introducir reglas sobre los modos de adquisición de los derechos ni sobre su oponibilidad, que se rigen por las normas comunes.

Características del patrimonio separado (Arts. 14-15L.)

El fiduciario es el titular de la propiedad fiduciaria.

Los bienes no deberán confundirse con otros del fiduciario ni con aquellos pertenecientes a otros fideicomisos.

El fiduciario aparece como “el soporte jurídico” de la propiedad.

Mientras existe el fideicomiso el valor económico de los bienes se encuentra instalado dentro del patrimonio separado.

El único titular del derecho real es el fiduciario, el beneficiario y el fideicomisario tiene un derecho creditorio contra él.

No es un ente especial con personería en sí mismo.

Se trata de un “patrimonio”: habrá que computar tanto el activo como el pasivo.

Consecuencias de la separación de patrimonios

Los bienes fideicomitidos están excluidos de la garantía general de los acreedores del fiduciario (Art. 15 L.).

Los bienes fideicomitidos están excluidos de la garantía general de los bienes del fiduciante, y fiduciario como también de los beneficiarios y fideicomisarios si los hubiera; (Art. 15) SALVO, fraude, simulación, nulidad.

Los bienes fideicomitidos están excluidos de la garantía general de los acreedores del beneficiario. (Crítica a la redacción del art. 15 “in fine”).

Los bienes fideicomitidos no responderán por las obligaciones contraídas, con anterioridad a la ejecución del fideicomiso, las que serán satisfechas con los bienes fideicomitidos, sólo si fueran emergentes del CONTRATO en sí. (Art. 16 L).

En caso de insuficiencia se prevé un sistema de liquidación extrajudicial.

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Dominio Fiduciario


Definición

Nuevo dominio fiduciario:

El Art. 73 L. sustituye el Art. 2662 del C. Civ. por el siguiente:

“Dominio fiduciario es el que se adquiere en razón de un fideicomiso constituido por contrato o por testamento, y está sometido a durar solamente hasta la extinción del fideicomiso, para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda según el contrato o la ley”.

El Art. 74 L. agrega un II párrafo al Art. 2670 del C. Civ.: “Quedan a salvo los actos de disposición realizados por el fiduciario de conformidad con lo previsto en la legislación especial.

CLASIFICACION DEL DOMINIO EN EL CÓDIGO CIVIL

Dominio fiduciario. Naturaleza.

¿El dominio fiduciario es una especie del dominio, o se trata de un derecho real distinto?

Es una especie del derecho real de dominio: Imperfecto

  1. En el Código Civil está inserto como un caso de dominio imperfecto.
  2. La ley en su art. 11 sujeta a la propiedad fiduciaria de cosas a las reglas del Título VII del Libro III del Código Civil.

Caracteres

(Comparación con los caracteres del dominio pleno)

ABSOLUTEZ

El fiduciario tiene las mismas facultades (uso, goce y disposición) que corresponden al titular del dominio pleno, solo que ellas se encuentran limitadas temporalmente y por razón de obligaciones originadas en el contrato de fideicomiso.

h3.FALTA DE PERPETUIDAD

Es un derecho real temporario. Su duración está sujeta al cumplimiento de la condición o vencimiento del plazo resolutorio.

EXCLUSIVIDAD

Significa que dos o más personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una cosa (Art. 2508 del C. Civ.).

Limitaciones a la facultad de disposición del fiduciario.

Premisa: El Art. 17 confirma que, en su condición de dueño. el fiduciario puede disponer o gravar de la cosa con limitaciones.

El fiduciario está legitimado para disponer “cuando lo requieran los fines del fideicomiso”. (Art. 17 L y Nuevo párrafo Art. 2670).

El Fiduciario no está legitimado:
Cuando no lo requieran los fines del fideicomiso. (Art. 17, a contrario). Para obrar solo si se hubiere pactado el requisito del “consentimiento del fiduciante o del beneficiario” (Art. 2338 del C. Civ.).
Son prohibiciones de enajenar con efectos reales. (Art. 2670 “in fine”, a contrario)

Si realiza los actos prohibidos, son inválidos.

Dominio fiduciario sobre inmuebles: Aspectos notariales y registrales. (Art. 13 L. y D.T.R. 17/95)

Transmisión del fiduciante al fiduciario

Debe otorgarse por escritura pública (Art. 1184 C. Civ.)

La DTR:

  1. Admite la posibilidad de registrar como fiduciarios el dominio, el condominio y la propiedad horizontal.
  2. Los asientos se confeccionarán consignando en el rubro “Titularidad”, al inicio “Dominio Fiduciario (Ley 24.441).
  3. Se consignará el plazo o condición a la cual se sujeta el dominio.
  4. Se dejará constancia, si existiere y se solicitare, de la limitación del Art. 17 L.

Dominio fiduciario sobre inmuebles: Aspectos notariales y registrales. (Art. 13 L. y D.T.R. 17/95) (cont)

Sustitución del fiduciario (Arts. 9 y 10 L)

Darán lugar a un nuevo asiento en el rubro “titularidad” a nombre del sustituto (D.T.R.)

Documentos inscribibles:

Debe distinguirse según la causal de cesación del fiduciario.

  1. Remoción judicial
  2. Muerte del fiduciario
  3. Disolución de la sociedad
  4. Renuncia del fiduciario

Dominio fiduciario sobre inmuebles: Aspectos notariales y registrales. (Art. 13 L. y D.T.R. 17/95) (cont)

Medidas Cautelares

D.T.R.

Cuando se tome razón de ellas el Registro advertirá en la nota de inscripción del documento respectivo, que se trata de un dominio fiduciario. Se inscribirá provisoriamente si del documento resulta ostensible que no se reparó en la calidad fiduciaria del dominio.

Dominio fiduciario sobre inmuebles: Aspectos notariales y registrales. (Art. 13 L. y D.T.R. 17/95) (cont)

Actos de Disposición del Fiduciario

  1. Acto de disposición en violación de prohibiciones expresas:
    • El notario debe abstenerse de autorizar el acto.
    • El registro deberá proceder a inscribir provisionalmente por un plazo de 180 días, pues se trata de una nulidad relativa.
  2. Acto de disposición vinculado a “los fines del fideicomiso”.
    • No puede gravitar sobre el escribano el deber de calificar este condicionamiento.
    • Excede las posibilidades de esta calificación del registro.
    • La calificación (responsabilidad) corresponde al fiduciario.

Consejo: Que el contrato de fideicomiso contenga cláusulas que expresamente refieran los actos de disposición que puede realizar el fiduciario.

Dominio fiduciario sobre inmuebles: Aspectos notariales y registrales. (Art. 13 L. y D.T.R. 17/95) (cont)

TRANSMISIÓN DEL DOMINIO PLENO AL DESTINATARIO FINAL

  1. Se extingue por el cumplimiento de la condición resolutoria o el vencimiento del plazo resolutorio.
  2. No se produce “ipso iure” el cambio de titularidad. Debe hacerse la transferencia de la cosa al fideicomisario/beneficiario/fiduciante, a quien corresponda.(Art. 1371, inc. 2 del C. Civ.)
  3. Debe otorgarse por escritura pública, en el caso de inmuebles y si el fiduciario se negare, el fideicomisario podrá demandarlo judicialmente.

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Cuadros Explicativos, Y GRAFICOS SENCILLOS y aspectos FISCALES Y REGISTRALES


Fideicomiso de Garantía


p(center).

Constituye un sistema contractual de garantía caracterizado por:

  • Caracteres de las garantías preferidas.
  • Posibilidad de formular una garantía flotante.
  • Posibilidad de Garantizar créditos rotativos.
  • Negocio de Garantía Autónoma – No accesoria.
  • Constituye una garantía autoliquidable.
  • Maximiza la utilización de los bienes y potencia su valor.

Diversos Supuestos de Fideicomiso de Garantía

Diversos Supuestos de Fideicomiso de Garantía

Diversos Supuestos de Fideicomiso de Garantía

Diversos Supuestos de Fideicomiso de Garantía

Fideicomiso como garantía para la Resolución de Conflictos

Fideicomiso en garantía de pequeños negocios

Fideicomiso en Garantía de situaciones Familiares

  • Liquidación de la sociedad conyugal.
  • Garantía de prestaciones alimentarias.
  • Administración para generación de fondos para proveer el pago de cuota alimentaria.
  • Protección de la incapacidad.

Liquidación de sociedad conyugal

Garantía de prestaciones alimentarias

Administración para generación de fondos para proveer el pago de cuota alimentaria

Tratamiento Contable y fiscal del Fideicomiso

  • Se incorpora en el activo del fiduciario y se contabiliza como un pasivo sujeto a un plazo o condición.
  • No tiene personería jurídica pero sí personalidad fiscal.
  • Por el criterio de la realidad económica establecido por la AFIP si el deudor-beneficiario continúa ocupando el bien como comodatario, es él el sujeto obligado al pago de impuestos.
  • Si el fiduciario desarrolla rol activo, el fideicomiso debe sacar un CUIT propio, y tributará los impuestos que graven a la actividad que desarrolla.
  • Impuesto a las ganancias: Por el criterio de la realidad económica debe tributar el deudor-beneficiario.
  • Bienes personales: Por el criterio de la realidad económica debe tributar el deudor-beneficiario.

Aspectos registrales

  • El dominio se traslada a cabeza del fiduciario.
  • Requisitos Disposición Técnico registral 17/95:
  • En el rubro a) de la matrícula, luego de escribir datos del fiduciario y de la escritura, se indicará la leyenda DOMINIO FIDUCIARIO (ley 24.441)”
  • En el mismo rubro se indicará: si está sujeto a plazo: cuál es; y si está sujeto a condición SUJETO A CONDICIÓN”.
  • En el rubro b) de Restricciones al dominio (a pedido de parte) si existen limitaciones para vender o gravar los bienes.
  • En la toma de razón de medidas cautelares el juez deberá dejar constancia de que se traba sobre un dominio fiduciario.

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INVERSIONES y CRÉDITOS FLOTANTES O ROTATIVOS, CON GARANTÍAS INMOBILIARIAS; como cualquier otro contrato puede avalarse o afianzarse, con los FIDEICOMISOS DE GARANTÍAS, QUE COMO GRAN VENTAJA A LA HIPOTECA NO SE REQUIERE EJECUTAR JUDICIALMENTE. SINO QUE EL MISMO CONTRATO DEJA PREVISTO LA FORMA DE SU LIQUIDACIÓN Y VENTA DE LOS BIENES FIDEICOMITIDOS, para que ambas partes se beneficien de no tener que litigar en los TRIBUNALES con todo el ahorro en tiempo y dinero que ésto implica. Cobrando mucho mejor y mas rápido el acreedor y quedándole una buena diferencia al deudor, cuestión que nunca ocurre en sede Judicial.:

TAMBIÉN SE PUEDEN DISTRIBUIR Y NEGOCIAR TÍTULOS CARTULARES REPRESENTATIVOS DE LA DEUDA FRACCIONADA; LOS QUE SE PUEDEN CEDER Y NEGOCIAR CON NOTIFICACIÓN AL DEUDOR CEDIDO .:

.: Para este supuesto debe estar previsto en el contrato de GARANTÍA FIDUCIARIA INMOBILIARIA CON TRANSFERENCIA DEL DOMINIO FIDUCIARIO, donde se deja bien aclarada la situación exacta de la REPRESENTACIÓN CARTULAR DE LA DEUDA.: Además la transferencia del dominio fiduciario del o los inmuebles, se debió realizar por escritura pública y el contrato de fideicomiso agregarse a la misma.:

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Pueden recuperar sus INMUEBLES o sus dólares o pesos con rapidez y tranquilidad


.: El Proceso de Liquidación y Ejecución del CONTRATO, debe ser perfectamente detallado y descripto, al efecto que no se requiera de ningún modo y para ningún efecto discutir en sede Judicial los aspectos que pudieran haber quedado sin cubrir. Esto facilita a las dos partes y a todos los involucrados, cuando se diera un supuesto de incumplimiento de los contratos.

.: Al venderse de manera particular, las dos partes se benefician obteniendo mejor precio y cobrando en el acto el acreedor lo que se le debe y el deudor la diferencia a su favor; lo que no ocurre nunca en los Tribunales.

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.: CIRCULOS DE CONFIANZA .: Todo es posible con este contrato.: Pero debe NACER BIEN


.: NO ES NADA PARECIDO A LO QUE CONOCE O EXISTIÓ ANTES, EN PESOS O DÓLARES Y SU CAPITAL SE INCREMENTA EN PROPORCIÓN .:

.: Son instrumentos financieros que manejan los Bancos, no es lo que mas recomendamos, por los abatares de la economía nacional e Internacional y la garantía que dan no es ejecutable .:

.: Pero si existe una garantía REAL FIDUCIARIA, y se ha transferido el dominio de bienes inmuebles debídamente tasados y la inversión está bien aforada; los instrumentos CARTULARES REPRESENTATIVOS sí serán CONFIABLES Y SE PODRÍA invertir en ellos .:

.: Para todos estos casos SIEMPRE SE DEBE CONSULTAR EXPERTOS JURÍDICOS ANTES DE CUALQUIER OPERACIÓN .:

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ALTERNATIVA a Sociedades Comerciales e Instituciones sin fines de LUCRO


EL FIDEICOMISO COMO REEMPLAZO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES.

Se analizará el fideicomiso como vehículo jurídico para la empresa, entendiendo a ésta última como la actividad económica de organización de bienes, servicios y para producción de bienes y servicios.
La Ley 24.441 nos ofrece una alternativa a las sociedades comerciales, con las siguientes variantes:

SOCIEDADES COMERCIALES:

Las mismas se encuentran reguladas por la Ley 19.550; dicha norma nos brinda una oferta de tipos sociales a los que se puede recurrir según las necesidades de los empresarios, a saber: sociedades anónimas, de responsabilidad limitada, colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en comandita por acciones.
Las principales ventajas que ofrecen a las empresas son:
a) La posibilidad de captar aportes de capital destinados a desarrollar la actividad.
b) La limitación de la responsabilidad de los socios por las obligaciones asumidas por la sociedad.
c) La simplificación de los negocios con terceros.
d) La administración y disposición en negocios.
e) La posibilidad de negociar la participación ideal sobre el emprendimiento.

Veremos si el fideicomiso puede ofrecer ventajas similares a las expuestas:

FIDEICOMISO:

La Ley 24.441 nos ofrece en su artículo 1 una definición legal del mismo: “Artículo 1: Habrá fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condición al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario”.-
En síntesis, el fideicomiso es un encargo de administración que uno o más fiduciantes encomiendan a un fiduciario, con la particularidad de que éste recibe los bienes que debe administrar en propiedad fiduciaria (mejor dicho, dominio fiduciario).
Aclaremos que el fideicomiso que veremos es el que se constituye por contrato y bajo el esquema fiduciante-fiduciario, para que administre en su favor y resultar beneficiario. Es decir, un contrato en el que quien aporta los bienes (fiduciante) es la misma persona que recibirá el producido del encargo de administración (beneficiario), sin perjuicio de que luego pudiera ceder el derecho a los beneficios.

A) La posibilidad de captar aportes de capital destinados a desarrollar la actividad económica; e inclusive en algunos fideicomisos se amplía a fines altruistas.

El fideicomiso ha cobrado relevancia en nuestro derecho en el desenvolvimiento de las más diversas actividades económicas, permitiendo la captación de fondos para la realización de emprendimientos inmobiliarios, agropecuarios, cinematográficos, la financiación de créditos de consumo, entre otras operaciones; como también en obras de bien común.

En la práctica estos contratos presentan una duración corta, con los plazos determinados por una campaña agrícola, la construcción de un edificio, en vencimiento de créditos de consumo, etc; lejos del plazo máximo de 30 años habilitado por ley (renovables), y más lejos aún, del plazo de 99 años que suele fijarse al constituir una sociedad comercial.
Asimismo, encontramos una diferencia central en cuanto a la actividad a desarrollarse mediante un fideicomiso, y radica en que el encargo de administración debe ser preciso y determinado. Esto importa que el objetivo que debe cumplir el fiduciario (la causa fin del contrato), está claramente señalado al momento de celebrarse el contrato de fideicomiso. En materia de sociedades comerciales, el objeto social si bien preciso y determinado da un marco de acción más amplio a los administradores, particularmente en aquellas jurisdicciones que no exigen la adopción de un objeto único para estos entes.
La facilidad que esta figura ofrece para su liquidación, como alternativa al proceso relativamente complejo que se impone a las sociedades comerciales, favorece su adopción para emprendimientos de corta duración, y también para los de mediano y largo plazo al no recurrir al proceso judicial.-

B) LIMITES EN LA RESPONSABILIDAD.
El fideicomiso constituye, en cabeza del fiduciario, un patrimonio separado del propio y de los patrimonios de los fiduciantes, beneficiarios y fideicomisarios si los hubiere, por lo cual está exento de la acción singular o general de los acreedores de todos ellos y asimismo solo responde en razón de las deudas contraídas en el marco de la ejecución del fideicomiso. Opera como un aislante patrimonial y en consecuencia, del riesgo asumido.
El contrato ofrece una ventaja comparativa respecto de las sociedades comerciales, además solo por un año se puede atacar y con una solo acción, que es la Pauliana.
En tanto no reviste la calidad de sujeto de derecho no es susceptible de concurso o quiebra, y si bien la liquidación del patrimonio fideicomitido importa la distribución del producto de la misma conforme el orden de privilegios de la ley de concursos y quiebras, dicha liquidación no está sujeta al proceso concursal, lo que simplifica la operación. Asimismo, jurisprudencialmente se ha admitido su liquidación mediante proceso extrajudicial.
C) LA SIMPLIFICACIÓN DE LOS NEGOCIOS CON TERCEROS.
Los derechos y obligaciones del fiduciario deben establecerse contractualmente, sin perjuicio de lo cual debe considerarse que el alcance del dominio fiduciario permite a este administrador realizar todos los actos necesarios para el cumplimiento del encargo.
La constitución de un patrimonio fiduciario permite a su titular la actuación discrecional dentro de los límites contractuales sin necesidad de recurrir a la intervención de los fiduciantes, beneficiarios o fideicomisarios, sin perjuicio de que dicha intervención pueda ser establecida convencionalmente. El fiduciario entonces, puede negociar autónomamente sobre el patrimonio fideicomitido y transmite a los terceros derechos plenos sobre los bienes que comprenden dicho patrimonio.

D) LA ADMINISTRACION Y DISPOSICION (GERENCIAMIENTO).

La Ley 24.441 es, a este respecto, una norma amplia pero prudente. No establece restricciones para revestir la calidad de fiduciario, pudiendo serlo cualquier persona física o jurídica. Sin embargo sí establece límites para los fiduciarios que hagan oferta al público de sus servicios como tales, quienes deben revestir el carácter de entidades financieras o autorizadas especialmente por la Comisión Nacional de Valores. Idéntico requisito se aplica para los fiduciarios en los fideicomisos financieros. A ésto debe agregarse que el estándar de conducta previsto por la Ley 24.441 para el fiduciario es el mismo que la Ley 19.550 prevé para los administradores sociales: la lealtad y diligencia de un buen hombre de negocios. En el contrato de fideicomiso, el fiduciario (administrador) sólo puede revestir tal carácter. Vale decir, no puede ser a la vez fiduciante, beneficiario o fideicomisario; esto importa una diferencia sustancial con la sociedad comercial, en la que quienes revisten el carácter de socios pueden, en general, actuar como administradores de los entes que constituyen. El fiduciario es como regla, remunerado, mientras que la remuneración de los administradores sociales se encuentra, también como regla, supedita a la existencia de ganancias.

E) LA POSIBILIDAD DE NEGOCIAR LA PARTICIPACION IDEAL SOBRE EL EMPRENDIMIENTO.
La participación ideal sobre el emprendimiento se adquiere a partir de la aportación como fiduciante. Típicamente, quien aporta bienes a un fideicomiso adquiere la calidad de beneficiario, a la espera de los avances que resulten del contrato. Asimismo, es posible acceder a la calidad de beneficiario – en los fideicomisos financieros- a partir de la adquisición de los títulos representativos de deuda garantizada con los activos fideicomitidos o de los certificados de participación sobre estos activos.
El contrato de fideicomiso puede recurrir a la securitización o titulización, lo que le permite fraccionar los beneficios en porciones ideales claramente determinadas, a través del fideicomiso financiero, el que incluso permite hacer oferta pública de los títulos emitidos. Recordemos, que no debe inferirse de la denominación “financiero” que este tipo de fideicomiso debe necesariamente tener por objeto una operación de financiamiento. Lo que permite caracterizar como financiero (en sentido técnico-legal) al fideicomiso, es la calidad del fiduciario sumada a los títulos que dan lugar a la calidad de beneficiario.- La negociación de estos títulos, sea entre privados o a través del mercado de capitales, es similar a la que se desarrolla respecto de las acciones.

Se concluye

Podemos decir que el contrato de fideicomiso presenta las condiciones necesarias para operar como “ropaje jurídico” de las empresas, en forma similar a las sociedades comerciales, con las particularidades indicadas en ESTAS OBJECIONES, PERO SE ESTÁ REALIZANDO.-

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